הצעה ומכירה של ניירות ערך לציבור ללא תשקיף

"פעולה המיועדת להניע ציבור לרכוש ניירות ערך; בלי לגרוע מכלליות האמור, גם אלה:

(1)   רישום ניירות ערך למסחר בבורסה;

(2)   פניה לציבור להציע הצעות לרכישת ניירות ערך."

התכלית העומדת בבסיס הכלל האוסר הצעה ומכירה של ניירות ערך ללא תשקיף, נעוצה בעיקרון הגילוי הנאות שהוא מעקרונות היסוד של חוק ניירות ערך. כפי שנקבע עוד בפרשת ישקר על-ידי כבוד הנשיא א' ברק, "תפיסת היסוד של דיני ניירות ערך היא גילוי, ושוב גילוי ועוד גילוי".

בפסיקה צוין כי קיימת חשיבות יתרה לפרסומו של תשקיף ולמסירת מלוא המידע הרלוונטי לציבור המשקיעים באופן אמין ושוויוני. חובה זו נועדה, בין היתר, לאפשר לציבור המשקיעים לקבל החלטה מושכלת בנוגע להשקעתם בניירות הערך, כמו גם לשמור על כללי התנהגות הגונים ושקופים בשוק ההון הישראלי.

התשקיף הוא כידוע מסמך הגילוי הראשוני והבסיסי שעל פיו מבצעת החברה הנפקה של ניירות ערך לציבור המשקיעים הרחב. על התשקיף לכלול את מלוא המידע אשר עשוי להיות חשוב למשקיע בבואו לשקול השקעה בניירות הערך של החברה, וכל מידע אחר שיש לכלול על פי החוק והתקנות.

עם זאת, בסעיפים 15א ו- 15ב לחוק ניירות ערך נקבעו חריגים לחובת פרסום התשקיף.

כך למשל, סעיף 15א(א)(1) לחוק ניירות ערך קובע:

"15א.   (א)  לא יראו כהצעה או כמכירה לציבור –

• הצעה או מכירה למשקיעים שמספרם אינו עולה על מספר שייקבע בתקנות, ובלבד שמספר המשקיעים שלהם ימכור המציע ניירות ערך בהצעה או במכירה כאמור, בצירוף מספר המשקיעים שלהם מכר ניירות ערך במהלך שנים עשר החודשים שקדמו לאותה הצעה או מכירה, לא יעלה על המספר שנקבע; לענין זה יימנו בנפרד משקיעים שרכשו מניות וניירות ערך הניתנים למימוש או להמרה למניות, ומשקיעים שרכשו ניירות ערך אחרים".

נכון להיום, מספר המשקיעים המירבי בהתאם לתקנות עומד על שלושים וחמישה משקיעים. בהקשר זה יצוין כי לעמדת רשות ניירות ערך, חל איסור על הצעה ליותר מ- 35 משקיעים במהלך תקופה של 12 חודשים, אף אם מכירת ניירות הערך מוגבלת למספר הנ"ל.

חריג נוסף מתקיים בכל הקשור להצעה או מכירה של ניירות ערך למשקיעים 'מתוחכמים', כגון משקיעים מסווגים המנויים בתוספת הראשונה לחוק ניירות ערך, וזאת בהתאם למגבלות הקבועות בדין.

פטור נוסף מחובת תשקיף חל גם לגבי פרסום כללי בדבר כוונה להציע ניירות ערך, שאינו כולל נתונים כספיים, ופרטים קונקרטיים, לרבות מחיר, ריבית ותשואה, בכפוף למספר המשקיעים המירבי כאמור או משקיעים 'מתוחכמים' אשר אינם נלקחים בחשבון.

בהקשר זה, ובהתאם לעמדת סגל של רשות ניירות ערך, חל איסור על פרסום של כל נתון כספי, לרבות איסור על פרסום בכל הנוגע להיקפי הגיוסים ותשואות עתידיות אשר צפויות להתקבל בפרויקטים שבהם החברה השקיעה או בהשקעות אותן היא מארגנת וכיו"ב.

במקרים מהעת האחרונה ראתה הרשות לציין כי מיזמי נדל"ן שונים, לרבות פרויקטים של יחידות נופש עשויים להיכלל בגדרי האיסורים המנויים בחוק בנסיבות המתאימות.

לסיכום, מקום בו רשות ניירות ערך סבורה כי הופרו הוראות אלו, היא עשויה לדרוש קבלת מסמכים  מהגורמים הרלוונטיים וכן לדרוש כי החברה תחדל לאלתר מפעילותה המפרה. העניין אף עשוי להוביל לפתיחת הליך בירור מנהלי או הליך פלילי.

עו"ד מאור ברדיצ'בסקי טיפל בתיקים רבים של הצעה ומכירה של ניירות ערך לציבור ללא תשקיף הן כתובע במחלקת ניירות ערך בפרקליטות מיסוי וכלכלה בתל אביב, הן כעורך דין בשוק הפרטי, הידע והניסיון הרב שצבר משמשים אותו כיום בליווי וייצוג חשודים, מפרים, מתושאלים, עדים ונאשמים בתחום ובמסגרת הליכי אכיפה מנהלית והליכים פליליים שמנהלת רשות ניירות ערך.